Дипломная работа: Акционерные общества меняют устав

В соответствии со ст. 53 закона об АО четыре акционера предлагают различных кандидатов на должность генерального директора. Возникают вопросы: а) вправе ли совет директоров отказать трем акционерам в вынесении предложенных кандидатур на голосования в связи с тем, что уставом общества предусмотрено назначение исполнительного органа (безальтернативные выборы), если одна кандидатура уже предложена; б) вправе ли общее собрание акционеров «избрать» генерального директора из предложенных кандидатур.

По нашему мнению, совет директоров не вправе отказать акционерам в вынесении предложенных кандидатур на голосование. Общее собрание акционеров обязано избрать генерального директора, рассмотрев все предложенные кандидатуры. В то же время результаты такого голосования могут быть оспорены в судебном порядке.

Пример 13:

В уставе ЗАО «Ямерв», к компетенции совета директоров отнесено полномочие по «избранию» единоличного исполнительного органа (генерального директора общества).

На голосование предложена единственная кандидатура генерального директора, которая утверждается советом директоров общества. В данном случае факт избрания генерального директора может быть подвергнут сомнению, так как фактически произошло назначение исполнительного органа общества, и результаты такого голосования могут быть оспорены в судебном порядке.

Сложно дать общие рекомендации по определению в уставе общества порядка образования исполнительного органа. По нашему мнению, конкретная формулировка данного полномочия в уставе общества должна обсуждаться учредителями при создании общества и зависит от фактических обстоятельств дела.

Еще одним спорным вопросом является возможность разделения полномочий в отношении исполнительного органа между общим собранием и советом директоров общества.

Пример 14:

В уставе ЗАО «Одуч», образовавшегося после 1 января 2002г., к компетенции совета директоров отнесено полномочие по образованию единоличного исполнительного органа (генерального директора общества), в то время как решение о досрочном прекращении его полномочий принимает общее собрание акционеров.

Закон об АО не содержит прямого запрета на такое распределение полномочий по вопросам, связанным с образованием исполнительного органа общества. В тоже время в теории такое распределении полномочий не предусматривается. Согласно ст. 69 закона об АО общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества только в том случае, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Таким образом, общее собрание акционеров ЗАО «Одуч» не вправе принять решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора, так как это противоречит ст. 69 закона об АО. Совет директоров ЗАО «Одуч» также не вправе принять решения по данному вопросу, так как при его принятии будет нарушена ст. 65 закона об АО.

Данная ситуация – «несменяемость генерального директора» - по нашему мнению, должна найти отражение в правоприменительной практике.

В целях защиты интересов акционеров законом об АО введено понятие временного единоличного исполнительного органа. Раньше у совета директоров практически отсутствовали механизмы оперативного вмешательства в деятельность генерального директора в том случае, если образование исполнительных органов осуществлялось общим собранием акционеров. Согласно новой редакции закона об АО, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора). Одновременно совет директоров обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров. В повестку дня общего собрания акционеров следует включить вопросы о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, об образовании нового единоличного исполнительного органа общества. Аналогичная процедура предусмотрена законом об АО и в случае, если единоличный исполнительный орган общества не может исполнять свои обязанности.

Все указанные выше решения в отношении исполнительного органа принимаются советом директоров большинством в три четверти голосов членов, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества.

Временные исполнительные органы общества осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов общества не ограничена уставом общества.

11. Крупные сделки и сделки, в которых имеется заинтересованность

Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. При этом в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

Не являются крупными сделками:

сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества,

сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества,

сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членом совета директоров общества. По нашему мнению, к выбывшим членам совета директоров относятся умершие члены, и члены, чьи полномочия прекращены досрочно. Согласно ст. 66 закона об АО член совета директоров, считается прекратившим свои полномочия при наличии соответствующего решения общего собрания акционеров о прекращении его полномочий.

Решение по данному вопросу может быть передано советом директоров на рассмотрению общему собранию акционеров. Как уже отмечалось, одобрение общим собранием акционеров сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества, осуществляется простым большинством голосов. Ранее для принятия такого решения требовалось наличие квалифицированного большинства – в ¾ голосов акционеров, участвующих в собрании.

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны: лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобре-тателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Законодатель предоставляет акционерным обществам возможность определить в уставе иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный законом об АО.

Пример 15:

В уставе ОАО «Дорб», образовавшегося после 1 января 2002г., к компетенции совета директоров отнесено полномочие по одобрению сделок с недвижимым имуществом в порядке, предусмотренном для одобрения крупных сделок.

Закон об АО не содержит запрета на расширение полномочий совета директоров. По нашему мнению, данное положение устава ОАО «Дорб» является корректным.

Пример 16:

В уставе ЗАО «Гул», образовавшегося после 1 января 2002г., к компетенции общего собрания акционеров отнесено полномочие по одобрению сделок, цена которых превышает 1 млн. рублей в порядке, предусмотренном для одобрения крупных сделок.

Реализация данного положения устава на практике вызывает некоторые сомнения. Включение в устав таких положений приведет к расширению компетенции общего собрания акционеров, в том числе вопросов, принимаемых общим собранием акционеров квалифицированным большинством голосов – в ¾ голосов акционеров, участвующих в собрании. В этом случае неизбежно нарушение ст. 49 закона об АО. По нашему мнению, данное противоречие должно быть устранено законодателем путем внесения изменений в закон об АО или разрешено в правоприменительной практике.

В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения закона об АО, регулирующие порядок заключения последних сделок.

К сделкам (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность относятся сделки, по которым члены совета директоров; лица, исполняющие полномочия единоличного исполнительного органа; члены коллегиального исполнительного органа общества; акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества; лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания; их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

в иных случаях, определенных уставом общества.

Перечень сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, расширен законодателем за счет введения понятия «выгодоприобретатель», и, кроме того, данный перечень может быть дополнен теперь уставом общества.

Особый порядок определения цены (денежной оценки) имущества предусмотрен законом об АО при наличии заинтересованности в совершении одной или нескольких сделок члена совета директоров. В этом случае цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров, не заинтересованных в совершении сделки. Возникает вопрос о возможности определения цены имущества в том случае, когда заинтересованными являются все члены совета директоров. Уставом общества компетенция общего собрания расширена быть не может, а законом об АО определение цены имущества не отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Данный вопрос не находит разрешения в законе об АО и должен решаться в каждом конкретном случае исходя из фактических обстоятельств дела.

Закон об АО содержит исчерпывающий перечень случаев, на которые не распространяется порядок принятия решений по сделкам, в которых имеется заинтересованность. Данные положения закона об АО не применяются:

к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций;

при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества.

Законом об АО определен исчерпывающий перечень случаев, когда решение об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность, вправе принять общее собрание акционеров. В том числе, общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

Законодатель определяет также, что в решении об ее одобрении должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.

При этом независимым директором признается член совета директоров общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров, то решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров.

Дополнительные требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Крупная сделка и сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенные с нарушением требований закона об АО, могут быть признаны недействительной по иску общества или акционера. Другие лица не вправе обратиться в суд с иском о признании сделки недействительной.

12. Порядок реорганизации акционерного общества

Вследствие постоянного изменения законодательства об АО у руководителей некоторых акционерных обществ может возникнуть желание провести реорганизацию общества и поменять организационно-правовую форму.

В последнее время достаточно популярной стала такая организационно-правовая форма, как некоммерческое партнерство. Согласно ст. 20 закона об АО акционерное общество теперь вправе по единогласному решению всех акционеров преобразоваться в некоммерческое партнерство. В тоже время следует обратить внимание на то, что данная организационно-правовая форма относится к некоммерческим организациям. И прибыль, полученная некоммерческим партнерством, не подлежит распределению между участниками (членами).

С 1 января 2002г. акционерные общества в случае принятия решения о реорганизации обязаны не только письменно уведомить об этом кредиторов общества, но и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Остается открытым вопрос о предъявлении кредиторами претензии обществу или его правопреемнику в том случае, если общество не исполнило свою обязанность и не опубликовало соответствующее сообщение в печатном издании.

Следует обратить особое внимание на то, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов.

Специалисты ООО «Аудиторская служба «СТЕК» Орлова Н.А. Обертышева Л.А.

Список литературы

Текст Федерального закона опубликован в "Российской газете" от 9 августа 2001 г. N 151